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PP, or Not PP, 谈美国H-1B停止加急处理和EB-1申请的加急

by nwmlaw, published: 2017-03-04 14:39 viewed: 304 times
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2017年3月初,在一年一度的H-1B工作签证申请季即将开始的时候,美国移民局(USCIS)突然宣布,从4月初开始,停止H-1B的加急处理(Premium Processing或者简称PP)一段时间(最长可能六个月)。

换句话说,即将开始的所有H-1B申请,包括从美国境内和境外提交的,包括本科学历和美国本土硕士以上学历的,包括需要抽签取得名额和不需要抽签的(比如美国大学的博士后),包括第一次H-1B申请和申请换工作的(所谓的“H-1B Transfer”),以及在现有工作申请H-1B延期的,全都不能使用PP,只能用一般处理。申请提交以后可能需要几个月才有结果。

为什么会这样呢?从直观理由看,这是因为美国移民局不堪重负:每年的H-1B申请集中在4月初提交,就象报税季集中在4月15号以前那样。但是,区别在于,对于税务局(IRS)来说,没有所谓PP,报上去的税表他们可以根据自己的工作日程和进度来慢慢处理。而对于移民局来说,每年有几万使用PP的H-1B申请,必须在抽签完成以后的十几天内集中处理。

这有点象中国的春运:春节前后铁路的客流量是平时的十几倍。如果一味按照春运标准的客流来提高运力,那么一年里面大部分时间这个运力是闲置的浪费的。而如果按照一年到头的平均水平来配备运力,那么春节前后就一票难求,形成瓶颈。

类似地,移民局如果多招人处理一年一度的H-1B申请,那么H-1B申请季过了以后这些人干什么去?作为政府部门,移民局也不太可能通过多招临时工或者安排员工不眠不休地加班加点来解决问题。因此,移民局从均衡分配工作量角度出发,在高峰季停止H-1B的PP,看起来有一定道理。等到过了高峰,只有H-1B renewal, transfer, 和不受名额限制的H-1B申请可以提交,总数量要少得多。移民局公布的理由是,因为H-1B申请PP的人多,造成非PP的申请审理时间太长(目前往往要四五个月),所以要暂停PP。

但是的但是,这个H-1B申请高峰已经出现很多年了。每一年,不管申请人有多少,抽签选出来得到处理的(新提交的)H-1B申请不过85,000份。这个数字并没有改变(当然,有可能在这些申请里面选择PP处理的申请人逐年增加,但是这个数字变化应当不是那么大)。以往若干年里,移民局都应付下来了,为什么现在忽然要改变了呢?唐代诗人崔护有诗《题都城南庄》云:去年今日此门中,H-1B PP相映红,PP不知何处去,H-1B依旧?

见微知著,一叶落而知天下秋。移民局为什么要改变政策呢?很可能是因为他们感觉没有足够的有丰富经验的人手,未必能够在PP的15天以内仔细审理海量的H-1B申请。重要的话再说一遍:移民局希望有充足时间来仔细审理H-1B申请。那么,为什么要这样仔细审理呢?和以前会有什么不同呢?

电视剧《欢乐颂》里面,樊胜美女士一度出没于各种成功人士的聚会,用她自己的话说是要“掐尖”。美国的移民政策,包括H-1B工作签证,也是要“掐尖”,选取能力强有助于美国利益的移民。新上任的川普总统刚刚在国会讲话中明确提到:“如果废除现有的不加区分的移民体系,采用基于移民个人能力的体系,我们会在多方面受益。我们将会节省大笔资金,提高工资水平。。。我相信,真正的积极的移民政策改革是可以实现的,只要我们坚持以下目标:为美国人增加就业和提升工资水平。。。”(笔者全程收看了电视直播的川普演讲。上文摘录自网上对总统讲话的中文翻译。)

相应地,国会也有一些关于H-1B改革的提案,要求提高工资标准,事先进行面对美国人的公开招聘,等等。总之,目前的政治趋势是:要求H-1B签证不能影响美国人的就业机会或者工资水平。这些提案还没有成为正式法律,可能还需要很长时间(考虑到国会还有对最高法院大法官人选的确认,对全民健保Obama Care的废除和更换,边境建墙,国际贸易斗争等等许多重要议题),即使以后通过了,可能也会比现在的提案大幅度缩水。但是,移民局在具体执行中,不需要有新的法律授权,只要有选择地严格执行目前的法律法规,就有可能给申请人造成重大影响。

比如说,刚刚公布的暂停PP处理就是一个例子。完全符合目前的法律法规,在移民局职权范围以内,但是对很多申请人来说是不利的:H-1B申请提交上去,需要好几个月才能知道是否批准。不管你是第一次申请还是转换工作,雇主公司不一定愿意为你等那么久时间----过去,初次申请H-1B虽然也要到10月1号才能生效,但是至少可以在5月6月就知道是否得到批准,个人和公司可以相应做出工作安排。换工作的H-1B Transfer虽然不用再抽签,而且可以在申请一提交到移民局就开始为新公司工作(不需要等待H-1B批准再开始),但是很多公司的HR和内部政策仍然要求必须在H-1B批准以后才能开始上班(为了避免万一申请没批而造成的麻烦)。

对于在研究机构工作的H-1B申请人来说,虽然不用抽签,但是如果正好要在4月初到9月底的那几个月提交申请,一样会造成不便。学校或者研究所更加有理由要申请人(比如博士后,STAFF)接受J-1签证而不是H-1B,因为H-1B需要很长时间来处理,大多数雇主不能等待那么长时间。

如果H-1B申请遇到移民局要求补充材料的情况(Request for Evidence, 简称RFE),那么,回复了RFE以后,往往又要几个月时间才能得到审理批准,有时就会拖到10月1号以后了。比如,2016年我们律师事务所就有三位来自同一个公司的H-1B申请人,在4月提交申请,8月回复了(关于公司财务状况的)RFE,一直到10月中下旬还没有消息。后来其中一位追加了PP,然后移民局批准了这一位的H-1B申请,随后也批准了另外两位的。按照移民局目前的说法,PP到10月1号以后可能得到恢复。这样的话,如果到10月1号申请还是没有批准,有机会到那时追加PP。只是显得有些不值:钱花了,还前后等了那么久才批准。

以上这些都是明面上会出现的问题。其他的,还有尚未明确公布但是可能会发生的变化和影响。上面说了,移民局暂停PP,是希望有充足时间来仔细审理H-1B申请。那么,为什么要这样仔细审理呢?和以前会有什么不同呢?比如说,申请人的工资比较低,过去有可能可以选择某些合适的Job Title,只要符合这个Title的Prevailing Wage工资要求即可。以后,就不一定。移民局可能会更加严格要求,指出这个Job Title不是一定要求本科以上的学位,或者和申请人的专业背景不密切符合。

再比如说,申请人在一些Staffing公司,Consulting公司,Contract公司工作,包括所谓的ICC,然后被派到客户所在地长期做项目(这在IT行业比较普遍)。移民局可能提出,申请H-1B的雇主没有与申请人形成正式的Employer – Employee 关系,申请人的名义所在公司和地点与实际工作的公司和地点不符,因此不能批准。

再比如说,申请人在美国上学转学期间,或者以前实习工作期间,曾经有签证身份上的Gap,或者丢失缺少一些文件,不能充分证明自己自从初次抵达美国以来一直保持有效的合法身份。这也可能造成申请被拒。(这一点在目前的I-485绿卡申请过程中要求也比以前严格许多,移民局经常要求申请人补充材料证明一直保持了合法身份,即使这些材料一开始就已经提交过了。)

再比如说,有的Startup公司人数比较少,还没有盈利,没有固定的办公地点和充足的营业收入,或者从事的业务被移民局认为不需要本科以上的专业人士(比如销售业,简单制造业,餐饮业)。由这样的公司提交的H-1B申请也可能会更难批准。

如上面提到,移民局在具体执行H-1B的审理过程中,不需要有来自国会的新的法律授权(改变移民法),或者来自政府的新的法规制定(改变Code of Federal Regulations),或者新的总统令(Executive Order),只要有选择地严格执行目前的法律法规,就有可能给申请人造成重大影响。

那么,怎么办呢?怎么应对呢?

事态还在发展,还需要进一步的信息,实例,和数据。目前来讲,可行的几个办法包括:第一,努力提升自己的能力,争取工资比较高的正式工作。我们在一个月以前的文章:申请美国H-1B工作,什么最重要 里面已经强调了这一点 。第二,对于符合条件的人,可以申请O-1签证。美国社会和移民局并不是只看重有贝之财,也同样看重无贝之才。现任总统的祖父当年只不过是为了生活所迫,从德国移民到美国的一个理发店学徒。对于杰出人才,除了H-1B,还有O-1签证的选项。参见我们的文章:用O-1签证解决工作许可问题

第三,还可以考虑申请L-1签证(需要符合条件,过去三年里在跨国公司的海外分部工作过一年以上),J-1签证(J-1豁免目前并不难办),或者继续使用F-1签证(简单“挂靠”F-1 OPT是不行的,但是美国各地还是有若干可以周末和晚上上课然后用CPT工作的学校)。第四,对于符合条件的申请人,还可以尽早提交EB-1A,EB-1B,NIW,PERM等绿卡申请。当然也可以考虑亲属移民。

顺便提到,有消息说,近几个月,政治庇护的绿卡申请比以前严格了许多,拖的时间更长。一些已经批准了好几年的申请,又收到移民局的通知要重新开案,取消绿卡(因为移民局发现了新的证人证据,证明过去申请有造假的情况,包括移民局派人到中国调查,发现申请人的医院证明,逮捕证明等等格式与实际不符,与中国政府的存档记录不符,是假造的)。即使绿卡得到批准,如果此后回到中国探亲,也可能被吊销绿卡。我们不做政治庇护的申请。通报这些信息是请留学生,学者,和专业人士慎重考虑,不要因为H-1B申请和职业移民申请有难度而考虑“走捷径”。

“谁道人生无再少,门前流水尚能西。”一时的困难并不能阻挡有准备的人。在美国的中国留学生数量,以及持有绿卡和工作签证的人员总数,一直是在增加的。对大部分学有所成的人才,各种手续问题都不是事儿。从法律角度讲,当年美国曾经通过宪法第十八修正案,禁酒,不但禁止各种酒类的酿造进口和运输销售,连(后续法律规定)自己在家里饮酒都是违法的。结果呢,这种违背常理的限制,虽然成了美国宪法的一部分,还是遭到普遍反对,最后通过宪法第二十一修正案被废除。

美国政府是强大的。总统和移民局的权力是广泛的。但是,依然远远不能改变自然规律,经济规律。“莫听穿林打叶声,何妨吟啸且徐行。”这是中国词人苏轼在一千年前的一个春季,风雨过后写下的千古流传的《定风波》。千年旦暮,天地悠悠,而旷达的胸襟,豪放之气,和面对逆境的态度,人生感悟,是相通的。

未完待续。下一节会讨论EB-1申请的PP问题。请看:
http://www.jiansnet.com/topic/27511/h1b-premium-processing-part-2

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